海航由基金会绝对控股 面临巨大挑战

2017年7月27日，海航第一大股东，占股达29.5% 的境外非营利组织Hainan Cihang Charity Foundation Inc.(以下简称：Cihang Foundation)被指并未依据纽约当地相关法律注册成为慈善机构，并被要求该基金会在20天内完成慈善组织注册。

就在4天前，海航集团正式对外公布股权结构，其中Cihang Foundation持股29.5%，而海南省慈航公益基金会持股22.75%，两家基金会合计持股52.25%，另外12名自然人股东合计持股47.5%，且均为集团创始人和高管，剩余0.25%的股份由海南航空控股股份有限公司持有。

作为海航最大持股股东,Cihang Foundation成立于2016年12月，注册地为美国纽约，其办公地点位于海航集团在纽约曼哈顿中城的办公大楼里，而据了解，目前该基金会并未开始运营。

海外基金会并未注册成为慈善机构?

对于为何在境外设立Cihang Foundation的原因，海航集团曾表示，是为了便于海航更好地开展境外慈善公益类活动以及股权捐赠。

据彭博新闻社消息，纽约总检察长Eric Schneiderman致信Cihang Foundation，指出该基金会并未根据纽约州相关规定注册成为慈善机构，不能在当地开展相关慈善活动，并要求该基金会在20个工作日内完成相关注册手续，或者提供不能注册的相关原因。

而Cihang Foundation代理律师Allen Wu称并未收到该信件，且基金会目前并未获得联邦政府501(c)(3)身份，根据美国联邦法律规定，无法注册成为慈善机构。

为什么纽约总检察长会质询?海航回应中的501(c)(3)又是什么呢?

美国联邦政府和州政府对慈善机构都具有管辖权，联邦政府负责免税资质的认定，而关于各类形式的组织的注册登记，由州一级政府监管。而美国各州法律一般规定总检察长有责任确保慈善机构负责的运行，慈善资产被恰当的管理以及对公众和政府诚实守信。

因此，Cihang Foundation没有注册为慈善机构，纽约总检察长有权对其进行监管。

而501(c)(3)是美国《国内税法典》501(c)条规定的免税资质的一种，由联邦政府层面的国家税务局(IRS)监管。

501(c)(3)具体规定为：公司、社区福利基金、基金或者基金会是专为宗教、慈善、科研、公共安全测试、文学、教育、促进全国或者国际性的业余体育竞技(但不得涉及体育器材或者设备的供应)，或者防止虐待孩童或者动物等目的设立的，其任何净收益都不得使股东或者个人受惠，所从事活动不得是政治宣传、或者试图影响立法(除该条(h)款规定之外)或者参与、插手(包括出版或者散发传单)代表任何政治候选人的竞选运动。

在501(c)(3)条款下将机构分为两大类，私有基金会和公共慈善组织，而Cihang Foundation申请的正是私有基金会，如申请成功后，可享受该免税资质，即自身收入免税，且向该组织捐赠的人也可享受税前扣除。

私有基金会和公共慈善组织都需要接受美国国税局（IRS）监管，填写并上报990-PF表。但在功能上，私有基金会是资金的收集者、经营者、拨付者，类似于中间管道，不做具体项目执行，而在监管方面，由于私有基金会在运作上不透明，所以，在信息披露方面和行为禁止方面，税法对私有基金会的规定要严于公共慈善组织。比如利益输送条款(Benefit Inurement)对私有基金会的规定是绝对不能有任何的关联交易，而对公共慈善组织的规定则是不得有超额利益输送行为。而在政治游说方面，私有基金会，仅能进行自卫性的游说，或提供技术性参考意见，而公共慈善组织则仅受到游说支出限额的限制。

对于纽约总检察长的要求及海航方面的回应，褚蓥表示，一般的流程是先在机构所在地申请成为非营利性组织，然后通过向联邦申请，满足501(c)(3)条款后申请成为私有基金会或其他机构类型。但是由于美国是联邦政府与州政府的双重管理，除向联邦申请免税资质外，美国一些州还要求进行再次认定，各个州有不同的规定，有的州规定如果在一定时间内组织拿不到相应资格，政府将停止该机构运营，并将其剩余财产转交类似目的的机构。

持股太高，恐面临重罚，且需一年捐赠近9亿美元

即便Cihang Foundation能够顺利获得联邦免税资质，并在纽约注册成为慈善机构，还将面临着一系列持股超额及每年巨额支出的问题。

据海航集团对外公布数据，截至2016年底，集团总资产超过万亿元，境外资产占比超过30%，而据了解，Cihang Foundation所持有的29.5%股权，来自于一名叫“guan jun”的中国商人捐赠，价值超过180亿美元，该笔捐赠几乎相当于2016年所有美国公司的捐赠之和。根据美国法律要求，基金会每年必须拿出5%的资产用于公益慈善事业，这意味着Cihang Foundation将每年捐赠超过9亿美元。

而据1969年美国国会通过的《税制改革法》规定：基金会持有任何一家公司的股票不得超过20%，如果公司主要股东参与基金会的具体运作，该持股比例还将进一步下降。而对于超出法定部分的股份，美国联邦法律将首次征收10%的税费，如果仍旧不符合规定，对超出部分将继续征收200%的税费，而对于始终无法达到法定要求的基金会，该基金会将移交美国国税局(IRS)。

Cihang Foundation目前持股29.5%已经超过联邦法定持股份额，而据海航集团此前表示，集团的股东将陆续把股权捐赠给公益基金会，其中约60%股权捐赠给境内的慈航基金会，约40%的股权捐赠给境外的Cihang Foundation。这就意味着该基金会可能面临来自美国联邦的重罚。

海南省慈航公益基金会的控股之路

作为仅次于Cihang Foundation之外的海航集团第二大持股股东，注册于海南省的的海南省慈航公益基金会(以下简称：慈航基金会)持股比例达到22.75%。该基金会是海航集团2010年10月8日出资2000万人民币在海南省民政厅注册成立的非公募基金会。其业务范围为赈灾救助、扶贫济困、慈善救助、公益援助等公益活动。

2013年2月，海航集团CEO李先华在接受媒体采访时公开表示，海航集团将把20%股权，市值85亿元的资产捐赠给慈航基金会。此后，海航集团董事局主席陈峰表示， 捐赠给慈航基金会的20%股权来自于7位主要创始人，而股权在海航集团的收益也将全部用于慈善事业。

2013年4月，海航集团完成第一笔股权捐赠，市值30亿，彼时，李先华表示，30亿的股权只是第一批捐赠，未来还会有第二批、第三批等若干捐赠，直至令海航集团成为慈航基金会这一慈善公益组织旗下的企业。

2013年10月15日，海航公会与慈航基金会签署《股权捐赠协议》，将其持有的盛唐发展(洋浦)有限公司65%的股权捐赠给慈航基金会，与此同时，海航在百货业领域的上市平台西安民生也在同一日发布了相同公告，而海航旗下的海岛建设和渤海租赁也发布类似捐赠公告。

2016年11月，海航集团运营总裁张伟亮表示，慈航基金会作为海航集团单一最大股东，每年从集团获得分红。

高额持股下，慈航基金会一年需支出超70亿

根据目前慈航基金会持股份额，市值近138亿美元，而根据我国目前现行的《基金会管理条例》第二十九条规定：非公募基金会每年用于从事章程规定的公益事业支出，不得低于上一年基金会余额的8%。而就目前慈航基金会所持股相对应的市值，慈航基金会年度公益支出必须超过70亿人民币。

对此，记者采访华东师范大学讲师褚蓥，对方表示，如果股权已经过户到慈航基金会名下，该基金会年度支出比例应该按照其持有股份市值进行折算，而不以其当年股份分红计算。

目前，海南省慈航公益基金会官方网站已无法打开。

截至2016年年底，海航已在公益慈善方面累计投入逾100亿元。与联合国教科文组织、世界粮食计划署、联合国儿童基金会等国际组织合作，开展了“亚非妇女及女童教育保护”、“加纳学校营养餐”、“Change For Good”及“Inspired Gifts”等项目。与此同时，海航在国内长期开展“海航光明行”、“海航至善井”、“海航送爱回家”等公益项目。今年年初，海航集团宣布未来10年投入10亿元用于海南生态保护和扶贫开发事业。2016年上半年，海南省慈航公益基金会开展各类慈善公益项目达到40多个，累积捐赠支出达到了4亿人民币。