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H-1B申请的雇主在申请中主要须满足两项基本要求:业务需要以及支付能力。在移民局处理小公司提交的H-1B申请的过程中,可能会更严格地审核这两项要求。
业务需要是指申请的H-1B职位必须是一个真实的职位,是雇主真正需要的。这个限制条件目的在于防止公司申请多余或者虚假的H-1B,避免H-1B签证的滥用。能证明工作职位的真实性和必要性的因素有:工作职位本身、业务的性质、和业务规模等。
技术上来说,移民局不会因为一个公司的规模大小而拒绝或批准一份H-1B申请。但是,小公司在证明业务需要和支付能力两个要求上普遍存在比较大的困难。移民局也可能会针对小型公司提交的H-1B申请是否能够满足申请条件提出比较多的这样或那样的疑义。
问题1: 业务需要
一般来说,移民局审核小公司的第一个问题就是申请的职位是否真的是公司业务发展所需要的。本质上来说,小公司在提交H-1B申请时,必须证明相关的工作职位是公司运作所不可或缺的,而不能仅仅是公司为了申请H-1B而简单创造出来的。应对这个问题的最根本的办法是证明雇员提供的服务是公司所必需的。
我们有一个H-1B成功申请案例。一家金融咨询公司要为其一位金融分析师申请H-1B。这家公司除了两名合伙人外没有其他的雇员,并且公司也不给这两位合伙人发放工资。但这个申请还是很快就获得了批准,因为这家公司确实需要一位金融分析师来分析经济及金融数据,帮助两位合伙人为客户提供咨询服务。
但是,如果一家小餐馆要雇佣一位拥有计算机硕士学位的IT经理,移民局则必然会怀疑雇主是否有这个业务需要。通常,一家小餐馆并不需要非常复杂的计算机系统,因此也不需要所谓的IT经理了。
这项条件同时还要求证明公司的业务运行良好,需要该雇员的工作。我们曾经帮助一个一人公司成功申请了H-1B签证。Park先生以前是F-1身份的学生,在获得学士学位后的OPT期间内,他建立并开始经营自己的网上商店。后来他回学校进行硕士学位学习时,为公司雇佣了一名雇员, 公司的业务发展的有声有色。在读硕士期间,Park先生委托我们事务所为他自己申请H-1B签证。在申请中,Park先生明确表明,他是公司的全权所有人。因为公司良好的业务和结构,Park先生的申请获得了批准。
问题2: 支付能力
对于小规模的公司,特别是新创立的小公司来说,证明自身的支付能力还是有难度的。但是,我们要记住这项条件的目的并不是要证明公司的盈利;而只是要证明雇主的现金或者净资本足够支付雇员的薪水就可以了。
例如,一家公司也许没有盈利,但还是会具备一定的启动资金。在我们曾经处理过的一个H-1B案子中,公司的所有者在中国,拥有一家中国公司并且在美国设立了分公司,想雇他的侄女做业务经理。申请人投入了足够的资金(约 $50,000) 到新的分公司中以证明支付其侄女薪水的能力。申请后来获得了批准。
申请人还可以通过递交未来的合约等来证明自身的支付能力,只要合约在相关H-1B申请人开始工作时将生效即可。
问题3: 专业职位
即使申请的是一个真实需要的职位,也不一定就能满足H-1B申请的条件。按照规定,H-1B申请的职位还必须是一个“专业职位”。专业职位要求“专业知识的理论和实践应用”。此外,专业职位也要求受益人至少要拥有相应的学士及以上学位,或同等学位。
而这项条件在小公司雇主的H-1B申请中也常常会遇到问题,因为在小公司中,一个雇员往往要从事多项工作,担任多项责任,既有专业的职责,也会有常规的行政或管理职责,那样就不是“专业职位” 了。
通常,克服这一问题的方式是申请时要选择一个专业的头衔,并且在申请中要强调受益人的教育背景和资格条件,以及他/她要从事的工作的特别之处。最理想的情况下,申请的这一职位最好还能够与受益人的学术背景或专业相吻合。
例如,一位拥有中国MBA学位和工作经验的H-1B受益人的工作职位最好不要是“客户经理”,而“国际物流专家”这样的职位就明显适合很多。因为前一个工作职位并没有对专业知识的要求,而后者,就强调了对雇员国际化的教育和经验的要求,而恰好符合收益人的教育及工作背景。
再如,一家小型的室内装修公司(由一个所有人和一个建筑工人组成)雇佣了一个拥有会计学学士学位的“会计师”(accountant),负责日常的订单处理工作,例如进货单、支付账单的录入、薪水数据的处理、交易发票的准备、以及向顾客邮寄报表等等。而在这个H-1B 申请中,移民局非常有可能会质疑这一个工作职位的专业性,质疑这个职位是否需要一个会计学学士的学历作为最低的要求。而实际上,这家事务所需要的这项工作更接近于“簿记员”(Bookkeeper),簿记员这个职位并不需要一个会计学的学士学位。
一名会计师 (accountant) 还有更多更复杂也可能更高级的工作责任。会计师需要审核所有簿记员录入的分类账目,进行账目调整、准备财务说明并且进行分析,以及其他更多的复杂工作。通常,一个会计师都会监督负责几名簿记员的工作。而一般来说,一个会计师也需要一个四年或五年的会计学学士学位。
所以,移民局有非常大的可能会拒绝这个H-1B申请。
(了解更多关于H-1B申请中工作职位的相关资料,请点击这里:http://www.hooyou.com/cn_version/news/news012808h1b.html)
问题4: 工资水平
H-1B申请对雇主支付能力的另一项要求,就是要求雇主能够支付给雇员不低于在其地理区域内相关行业最低现行工资水平的薪水。也就是公司必须支付给雇员高于以下两个条件中任何一个的薪水:公司付给相同或相似工作经验和资格的其他雇员的实际工资,以及在相关地域内相同职位的现行工资水平。后者是由劳工部或者州雇佣机构或者其他的私人组织等外部机构决定的。
很多小公司所付的H-1B雇员薪水可能低于最低现行工资水平。在这种情况下,我们建议这些雇主向一些有经验的移民律师寻求专业意见。而面对这种情况,我们通常的策略是向多个不同的现行工资水平的信息来源进行咨询。例如,我们事务所会同时向州的就业与安全机构以及美国移民律师协会的一个数据库同时进行咨询。如果这两项数据都不能解决现行工资水平和雇员工资之间差距问题的话,我们可能还需要向一些其他的资源寻求帮助。
总而言之,虽然移民局有可能会对小型公司提交的H-1B申请提出这样或那样的质疑,但移民局并不会仅仅因为雇主公司的规模小而拒绝一个申请。不论怎么说,很多世界著名的大公司,如Dell, HP, Yahoo等都是由很小的公司发展起来的。创业初始,这些公司甚至是从一个大学宿舍、车库或地下室开始其经营。最重要的是,小公司提交H-1B申请时要能满足申请的必要条件。
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