H-1B申请的名与实

张大钦律师（张哲瑞联合律师事务所职业移民律师）

H-1B很受欢迎，往往供不应求。 很多外国学生毕业后， 找到了工作，都会去申请H-1B。 但并不是所有的工作都适宜申请H-1B。 H-1B是专业人士的签证。 许多工作由于缺乏“专业性”（specialty）， 不适宜用来申请H-1B。申请H-1B时， 既要注重名头（job title）；也要注重工作的实质内涵（job duties）。 只有名实兼顾，名至实归，才能确保申请成功。

有些名头，例如：经纪人，护士，首席执行官， 总经理， 大堂经理， 销售总监 等等，听起来很专业， 但却不见得非常适合申请H-1B。这主要是因为生活中对于“专业”的认定和法律定义是有偏差的。 生活中，一个工作是否专业，主要是由做这个工作的人来决定。例如一个房地产经纪人， 他有丰富的阅历知识，秉持很高的职业操守， 对委托的事项尽忠职守， 他的表现就会被认为是很专业的。  但是，在移民法中， 一个工作是否专业， 要看该工作通常的准入门槛。  只有行业内普遍要求四年的本科教育（或同等程度）作为职业的最低准入门槛，该工作才会被移民官认为是专业工作。现实中， 我曾在达拉斯看到过退休的市长做房地产经纪人， 也听说地产大亨 Donald Trump要竞选美国总统， 但是，很遗憾， 由于房地产市场 通常不需要一个经纪人拥有本科学历， 所以，房地产经纪人的名头通常是不适合申请H-1B的。

移民官鉴别一个名头的专业性， 不是看申请人是否有本科学历， 而是看申请的职位是否要求本科学历。 移民官不光看某个雇主对该工作的学历要求， 而且还要看特定行业里普遍流行的标准和通常要求。此外， 移民官会参考劳工部的“Occupational Outlook Handbook” 和 “O*Net”里面的描述和定义来 了解一个职业的行业通常准入要求和专业特性。

如果根据行业的通常标准，某个名头一般不要求本科学历，但雇主却坚持一定要求本科学历作为入门标准， 那么，雇主一定要递交额外的材料来证明这种要求的必要性和合理性。如果初始申请材料中没有相关的材料， 移民官一般会给雇主一次机会来补充材料。举证的责任在于雇主。

有些名头，过去被认为很适合H-1B申请的， 但随着近年政策收紧， 越来越多受到移民局的严加审查。例如，市场分析师，公司会计等。于后者， 移民局会怀疑小公司需要的仅仅是一个出纳（book keeper），而不是专业的会计。另外一些名头，如计算机程序员， 过去（微机出现以前）一度被认为是不适合H-1B申请的， 但随着行业的发展，职责变得更复杂化和专业化， 因此也就越来越适合H-1B申请。随着计算机智能化进一步发展， 如果有一天， 计算机编程变得连小学生都轻而易举完成，程序员有可能会被再次打入冷宫，不适合H-1B申请。  由此可见， 一个名头的专业是否， 不能光看名头本身，最关键是看实质工作内容。员工的工作职责要和雇主的业务范畴相适宜。  时代在变，行业在变， 雇主的需要也在变。 某个职位过去行业内普遍不要求本科学历， 但随着业务广度的拓展， 复杂程度的增加， 行业内或其领头羊有可能提高对职务的普遍学历要求。

总体上来说，衡量 一个职务是否专业化，决定性的指标不是职务的高低， 也不是责任的轻重，更不是看薪水的多少。 最关键是看所履行的职责是否牵涉到高度专业化知识的理论和实践应用。  CEO或总经理的职务很高，责任也很重， 薪水也很多，但CEO和总经理并不是申请H-1B的好职务。H-1B是给专才的。  总裁们很多是怪才，通才，但不一定是专才。总裁不一定要完成四年的本科培训， 如比尔盖茨， Facebook老板Mark Elliot Zuckerberg。此外， 艺术体育类的职业通常不适合H-1B申请， 因为， 艺术家大多数靠灵感，体育靠素质和底子，如果培养的话，大多要从从年少时就开始，不特别依赖常规四年的本科教育。普通商品的销售或一般服务的 经纪和蓝领的工作一般也不适合H-1B申请。   在工程类的职业里， 工程师（Engineer）的名头很适合H-1B申请；技工（Technician ）的名头通常不适合H-1B申请，除非是特种技工或重点实验室的技工。

下面， 我结合一些移民上诉庭（AAO）的判例和本人的执业经历，分析六种职业在申请H-1B申请时如何做到名实兼顾，名至实归，有效地避开或应对移民局的质疑。

1. 护士
一般地，护士不是申请H-1B的好名头，因为在美国，成为一个护士的最低门槛是两年的专科（Associate Degree）教育， 不一定非要四年的本科教育。 但是，护士长 (Supervising Nurse)，Nursing Team Leader, Extensive Care Nurse, 和一些技术性很强的护士， 有可能通过举证和据理力争来获得批准。 举证的部分包括：详尽的职务描述，包括时间分配比例，所用的仪器和技能， 需要的专业分析和判断 ， 专家意见（专业技术和训练课程的必要性分析），雇主的用工历史，其它可比雇主的雇佣标准 等。 

根据过往AAO的判例， Medical Technologist, Medical Research Assistant, Physician’s Assistant 等名头也获得过H-1B的批准。

2. 网站设计师
曾几何时， 网站设计是一种非常专业化的工作， 但现在， 由于互联网配套产业越来越发达，网站设计 变得越来越简单，网站设计人员的年龄越来越年轻化。Website Developer不再是非常适合H-1B申请的名头了。 如果执意要用Website Designer 来申请的话， 雇主应该加上一些复杂的程序分析语言。 例如“analyze, develop, and program internet-based applications, using C++, Java, HTML, and XML. “   此外，Graphic Designer 可能比Website Developer 更适合H-1B申请。用Computer specialist 来申请H-1B也一定要突出工作要用到复杂的数据分析管理，系统设计，程序软件等。

3. 部门总监/经理

位高权重不一定就可以申请到H-1B。 只有技术性含量较高，对专业技能要求很强的部门经理，才适合申请H-1B。 通常地，工程部门的经理， 财务部门经理， 法律部门的经理一般都是适合H-1B的。 道理在于， 工程部门的经理一般都由工程师提升，部门主管在提升之前是专业人士， 提升以后理应更是。 但是，销售主管就未必。 销售主管在提升之前是销售员，就不是特别专业的工作，所以提升以后也不一定是专业的。  AAO有判例说，制造部门的主管在提升之前，有可能是一般的制造业工人，即 蓝领，提升的原因，也许是工作卖力， 也许是人际关系好， 也许是组织能力强， 但不见得一定是专业能力有多高或多强。 提升以后，只是管的人多了，并不一定会有多复杂和专业性的工作。所以，AAO否决了该H-1B申请。但如果是复杂产品(如high-tech, semi conductor 等) 的研发制造， 有可能用到复杂的知识，技能和工具，申请H-1B 还是有可能的。 哪怕是售后服务经理，如果销售的产品技术含量高， 你必须对产品开发生产流程高度了解， 以应对客户复杂的问题和咨询， 这样的话，售后服务经理的H-1B申请也是有把握的。 如果用主管名头来申请， 一定要递交公司的业务流程图和组织结构图。 额外说明业务的复杂程度， 该职务管辖下的专业人士，其日常工作要应用到的复杂专业知识和判断。该职务通常有专业人士提升。 过去雇主的招聘相同职务清一色都要求至少本科。大公司的部门主管，管的人财物较多，职责较为复杂，包装起来容易。 小公司的主管相对来说要申请H-1B就难得多。 小公司如有高科技 （hightech, semiconductor 等）业务，或者有会计 、建筑设计、财务管理等业务， 职务中一定要多加专业工作的描述。

4. 翻译 (Translator/interpreter)
一般意义上的翻译，不管是口译还是笔译，是同传还是段译，都不是申请H-1B的好名头。只有技术类的翻译（technical translator）除外。 技术类翻译包括：法律翻译，医学翻译，工程翻译，财务翻译，商务谈判翻译，行业性会议同声传译，国际机构或外交事务翻译 等等。 移民局认为，如果翻译仅仅需要的是语言的娴熟，这无法达到H-1B的要求。 因为很多人成长过程中自然而然就娴熟掌握了多种语言，不见得一定非要经过本科教育。何况，美国也很少见翻译专业的本科学位。  只有翻译的内容（subject matter）是非常专业化的领域， 翻译人员才有可能需要除语言外专门的培训。 所以用翻译一职申请H-1B，一定不要强调语言要求本身，而是要强调翻译客体内容的复杂性和专业性。 必要时，可以递交一些翻译样本供移民官参考。

5. 针灸师 （Acupuncturist）
在美国，针灸师是要持牌上岗的。 没有牌照，根本就无从申请H-1B。 有了牌照，还要看该州的牌照发放条件。 如果本科或同等学历是申请牌照的要求之一， 那么， 该H-1B申请就有可能。 有些州对学历要求规定得比较宽泛模糊，或者根本就没有学历要求。 在这种情况下，申请者一定要递交材料来确立行业内的通常招工标准。材料包括：专家意见，雇主招聘记录， 同类业者的招聘习惯，职责的专业化复杂性说明等。  你可以有选择性地递交有利于你的材料。 本人曾代理过很多州的针灸师申请H-1B，很多案子都需要经额外组织材料或者补充材料才得以批准。

6. 营运专才 （Business Operations Specialist）
虽然打着专才的名头，却有“此地无白银三百两”的嫌疑，很容易招致移民官盘查。 曾有一个营运专才的H-1B申请， 雇主是一个语言培训机构，只有8个员工。 H-1B受益人从顶尖大学经济学毕业，时薪19美元。 主要负责中文培训项目的开发和推广。 案子递交不久，就被移民局要求补充材料证明该职位的专业性。要求补充的材料洋洋洒洒有36项之多。 雇主相应地补充了公司的发展计划书，项目计划书，公司组织结构图，关联公司关系图，业务流线图，公司图片，招生简章，该职务详尽的职责描述和时间分配；公司其它职位的职责和学历要求，学历专家意见，行业专家意见，受益人过去的经历证明，员工薪资记录和雇主支付能力说明，同类雇主的招聘告示，DOL的标准职务描述和要求，AAO的判例讨论，联邦法院判例的讨论。 补充材料后该申请不久即获得批准。

在过去的十多年年里， 我们律师事务所每年都成功代理数百例H-1B申请。 其中不乏公司小薪水低的案例。   公司规模小开业时间短都不要紧，只要公司业务有相当的技术含量，职责尽可能地复杂化，技能要求专业化， 小公司的H-1B照样会在专业律师的有效代理下获得批准。 我们曾经帮助过一个人的会计师事务所，刚开张的建筑设计事务所和几个人合伙的投资顾问公司成功的申请过H-1B。  2012年度的H-1B申请在即，如果您有H-1B专业性方面的问题，欢迎来电咨询。

本文作者张大钦律师是张哲瑞律师事务所洛杉矶办公室的负责人。 他从美国杨百翰大学获得法律博士学位。 是美国移民律师协会会员。 有美国纽约州， 犹他州以及中国的律师资格。 在过去七年里，曾代理了数百个EB1, NIW, PERM 移民申请和非常多的H-1B, L1A申请。 您可以把简历发给张律师作免费评估： dzhang@hooyou.com   Tel: 1-800-230-7040 ext 40周六3月12日硅谷、纽约等四城免费移民讲座，欢迎垂访

2011年3月12日周六，张哲瑞律师事务所将分别于硅谷、纽约、洛杉矶和休斯顿四个城市的办公室举办免费移民讲座。张哲瑞律师事务所资深的律师们将对NIW, EB-1及其他移民问题以及最新进展进行讲解。

纽约办公室

时间: 2011年3月12日11:30am ~ 1:00pm 东部时间, 星期六
主题: F-1, H-1B, NIW, EB-1, PERM
主讲人:周健律师

地点: 1350 Broadway, Suite 1710
New York, NY 10018

我们的办公室位于纽约曼哈顿中城， 在35街和百老汇街的交口处， Macy’s旗舰店的对面。

硅谷办公室

时间: 2011年3月12日10:30am~12:00pm 太平洋时间, 星期六
主题: F-1, H-1B, L-1, NIW, EB-1
主讲人: Alex Park律师

地点：2225 E. Bayshore Road Suite 200
　　　Palo Alto, CA 94303

我们的办公室位于Highway 101边上，离斯坦福等校比较近。楼下提供免费停车。

洛杉矶办公室

时间: 2011年3月12日11:00am~ 1:00pm 太平洋时间, 星期六
主题: F-1, H-1B, NIW, EB-1, PERM
主讲人: 张大钦律师

地点: 70 S. Lake Ave, Suite 920
Pasadena, CA 91101

我们的办公室位于Pasadena城中，离USC， UCLA和Caltech等校比较近， 楼下五楼提供免费停车。

休斯顿办公室

时间: 2011年3月12日10:30am~12:00pm 中部时间, 星期六
主题: H-1B, NIW, EB-1和其他移民问题
主讲人: Victor Bush律师

地点: 9999 Bellaire Blvd, Suite 920
Houston, TX 77036

我们的办公室在8号公路和百利大道的交口处的恒丰银行大厦九层的920房间，楼下提供免费停车。

以上各场讲座均将以英文讲解以及英文PowerPoint幻灯片同时进行。

如果您有意参加以上讲座，请点击以下链接进行免费网上注册：
http://survey.constantcontact.com/survey/a07e3dxfwg0gk0bwgjd/start