周健律师谈突破移民局PERM I-140雇主支付能力传统规则

周健律师 (email: jzhou@hooyou.com)

根据移民局现行的审查规则，雇主在提交PERM批准后的I-140申请时必须证明其经济能力，即证明雇主在提交PERM申请时到I-140递件时一直都有能力支付PERM申请中所要求的Prevailing wage（劳工部决定的有效普遍工资）。法律并不要求雇主在申请PERM绿卡的过程中实践支付受益人员工Prevailing Wage, 只需要雇主证明在申请PERM绿卡全过程中具备支付能力, 并在员工获得绿卡后开始实践支付 Prevailing Wage.  证明雇主满足经济能力要求的现行一般规则是：
（１） PERM受益人在PERM申请时已达到PERM要求的Prevailing wage。
（２） 雇主的净收入(Net Income)能达到Prevailing wage。
（３） 或者雇主的流动净资产（Net Current Assets）能达到Prevailing wage。
另外，在实践中，移民局还允许将受益人在申请雇主处所得的实发工资与雇主净资产（或者净利润）相加之和来满足Prevailing wage的要求（但是净资产和净利润不可相加使用）。

在提供的证据方面，移民局一般接受受益人员工的Ｗ-２，１０９９表，雇主的联邦年税单或者经注册会计师审计的公司财务报告。

除此之外，对于有１００名全职员工以上的雇主，移民局还允许以雇主财务主管（或同等级别公司管理人员）出具的确认有财务能力信件来代替其它的证明文件。因此，对于有１００人以上的雇主来说，证明公司经济能力非常容易满足条件。

在PERM劳工证申请中，外籍受益人员工工资已经达到PERM Prevailing Wage要求的自然不成问题 (但是, 最好有一段可证明的工资历史, 如前一年的W-2).  但是,  实践中许多外籍受益人(往往已持有Ｈ－１Ｂ或ＯＰＴ在雇主处工作)在开始PERM申请时的实发工资往往与PERM的工资要求还有一定差距。特别是在EB-2 PERM案中，劳工部所要求的Prevailing wage往往要比Ｈ－１Ｂ的工资高出一级或二级，这是因为Ｈ-1Ｂ只要符合Prevailing Wage中的第一级要求即达Ｈ-１Ｂ的基本要求，而大多数EB-2 PERM案因要求硕士学历或本科加5年经验要求而使Prevailing Wage升级。

一般而言，有经验的律师在准备PERM时都会与雇主确认支付能力的问题。但是有时雇主不够认真核对，或对自己公司的经济能力有错误认识, 或是公司财务状况恶化，从而导致PERM通过后的I-140申请遭遇移民局因经济能力不够而拒绝。

最近我们所代理的一家有相当规模（６０位雇员）的非营利性质雇主，由于ＣＦＯ在PERM申请时，错误认为自己机构的财务状况，在I-140时发现审计的财务报表中虽然有超过５百万美元以上的净资产，但流动净资产却因内部财务归类问题出现负值, 也没有净收入。而该PERM案的外籍受益人员工的年工资与PERM要求的工资还差近２万美元。虽然在I-140递件时再次强调非营利组织的特点和内部财务属项归类上的差异，以及该组织长期固定资产的强势，移民局还是发了ＲＦＥ（补充材料信），引用上述常规的三条审查标准，得出结论认为雇主没有达到经济能力要求。

在研究了大量案例和联邦法条后，我们决定从一般不常用的特殊情况条款进行突破。联邦法条8 CFR 204.5款中规定，”在合适的情况下，申请人可以提交利润收益表，银行账户记录，或本人记录等额外的证据” 用以证明雇主的财务能力。

我们分析了申请人雇主的材料后，发现雇主的银行和投资账户名下多年一直持有１０万美元以上的现金等值财产，同时，根据该非营利组织的年报，许多开支（近２－３百万美元）都是用于组织的社会公益活动，对于这些支出，组织完全有自由增减的裁定权。根据以上两点支持材料，我们认为该雇主在任一时刻都有实际的支付能力（银行账户现金存款）和有自由裁定权对支出进行调控的运作能力。
在准备了各方面详尽支持材料和细致条理分明的法律分析申请书后，我们回复了ＲＦＥ，７天后收到了移民局的批准邮件。

以上个案仅是一个特例，但是用超出移民局常规（目前通行的Yates  Memo 标准）的经济能力标准并非首例。在以往案件中，我们曾用小公司的业主个人资产或业主拥有的其它公司的资产证明PERM申请雇主的综合支付能力。

在实践中，我们会尽最大努力争取使雇主能走符合常规经济能力的道路。但是，由于雇主经济运作和财务情况事后发生变化，会计做帐出现不能预见的错误归类等原因，还是会出现一些需要突破常规，挑战法律复杂特殊规定的例外情况。在美国整体经济历经不平稳发展期的今天，这些情况更是多见。

作者简介:

本文作者周健律师(jzhou@hooyou.com)是张哲瑞联合律师事务所的主任律师，有着十多年的职业移民法律实践经验，成功办理过数百个劳工证案件，他是全美最早使用PERM申请制度的律师之一，保持着近100%的劳工证成功率(请注意, 过去成功经验并不保证今后个案结果)。如有劳工证申请问题, 请电邮至jzhou@hooyou.com。周健律师将提供免费评估，并题供服务信息。

本文只是法律信息探讨, 不是法律意见, 读者也不应该把文章内容作为法律意见使用. 您有法律问题应请律师就您个案进行具体分析并提供专业意见. 另外, 本文内容只是写作时的信息(2011年5月), 并非同步更新的内容, 所涉法律信息可能在本文发表后发生实质变化.

硅谷、洛杉矶和芝加哥办公室6月4日周六开放，欢迎垂访
2011年6月4日星期六，我们将对公众开放我们的芝加哥、洛杉矶和硅谷三个办公室免费回答问题。我们将提供一些免费的水果，饮料和便餐，欢迎您的到访。如果您有任何有关F-1, H-1B, NIW, EB-1，投资移民和亲属移民等方面的问题，我们将现场提供免费咨询。

开放日时间和地点如下：

加州硅谷办公室
时间： 10: 00 am – 12: 30pm, 太平洋时间， 星期六，2011 年6月4日
主办人：张哲瑞律师
地址：2225 E. Bayshore Road, Suite 200, Palo Alto, CA 94303
我们的办公室位于Highway 101边上，离斯坦福等校比较近。楼下提供免费停车。

加州洛杉矶办公室
时间：10: 00 am – 12: 30pm, 太平洋时间，星期六，2011 年6月4日
主办人：张大钦律师
地址：70 S. Lake Ave., Suite 920, Pasadena, CA 91101
我们的办公室位于Pasadena城中，离USC， UCLA和Caltech等校比较近， 楼下五楼提供免费停车。

芝加哥办公室
时间：2: 00 pm –4: 00pm, 中部时间，星期六，2011 年6月4日
主办人：杨静宜律师
地点: 121 W. Wacker Drive, Suite 1260, Chicago, IL 60601
我们的办公室在芝加哥市中心，在 West Wacker Drive and North LaSalle Street交口处的东南角，离各路地铁都很近 （Clark and Lake Stop）。

如果您有意前来，请点击以下链接进行免费注册，以便我们统计人数准备食物：
http://survey.constantcontact.com/survey/a07e3w6cl83gnt7s9pw/start