对冲基金与对冲基金有限责任公司的成立运行以及募集资金的法律问题

随着投资手段的多元化，不断有新鲜的经济学术语进入到现实的市场领域，对冲基金（Hedge fund）就是其中的一种。而随着投资者对于对冲基金的了解和兴趣与日俱增，成立对冲基金公司也不失为一种投资选择。而我们知道，公司形式中LLC（有限责任公司）的结构是很简单的，并且不需要进行例行的公司事务，如召集股东开会、投票等等，节省了大量成本；同时在赋税上，可以透过公司法人层面而直接向公司成员征收个人所得税。因此LLC是新商业起步的不错选择。那么，我们今天就来谈谈对冲基金以及对冲基金有限责任公司的成立以及运行的法律问题。

什么是对冲（Hedging）？

对冲，实际上是为了减低另一项投资风险而进行投资。通常对冲操作涉及两项行情相关但方向相反并且能盈亏相抵的交易。不管市场如何变化，总是一亏一盈并大致做到盈亏相抵。简单的例子是如果A先生手中有大量房产，但他觉得目前的市场变化不明朗，于是他就买了相应的房价保值的保险作为房产的对冲，这样不管房价上升或是下降，他都不至于大量亏损，还有可能获利。

什么是对冲基金？

对冲基金是通过私下募资的方式将投资人分散的资本集中起来用于期货、期权投资的一种投资形式。虽然名为对冲基金，但现在的对冲基金实际上放弃了对冲用于减小风险的理念，而是通过大量信息计算、模型分析对未来市场走势及风险作出判断，再针对这些风险进行借贷杠杆交易，比如大量购入某种期货、期权或者货币。如果市场走势符合推荐，尽管可能整个市场都在下滑，但是对冲基金却有可能大获其利。当我们提到对冲基金时，我们就不得不提到“金融大鳄”索罗斯的量子基金。索罗斯凭借出色的市场判断，1992年“阻击”英镑，使得英镑被迫退出欧洲汇率体系，1997年“袭击”泰铢，迫使泰铢大量贬值并不得不与美元挂钩，并且导致了亚洲的金融风暴，这都让量子基金大谋其利。那些年，量子基金的投资回报率每年均达到40%以上。可是，随后索罗斯判断的失误以及美国的经济危机使得量子基金连连受挫，在2000年寿终正寝。如此看来，对冲基金非但不是风险小的投资模式，而是完全依靠投资经理人的判断而运行的高风险的投机行为。

对冲基金的核心

上面说到了，对冲基金的每次出击都有可能带来巨额的收益或损失，是否成功完全取决于对冲基金经理人对于风险和市场走向的判断。当然，即使是索罗斯也不可能凭借第六感做出判断。因此，实际上，对冲基金的核心在于大量从事数据和模型分析的分析师们（Quantitative Analysts），这些Quan分析师大多没有经济学背景，而是数学、物理、电子工程、计算机等理工科领域的顶尖人物（我们律所就曾为多位目前在华尔街担任Quan分析师的博士申请NIW或EB-1A并获批准）。他们提供的数据是对冲基金投资的基本依据。

对冲基金经理人的薪酬

大多对冲基金公司抽取2%的管理费和相当于投资收益20%的提成，这是什么概念呢？如果一笔10亿美元的基金获得了30%的回报，那么经理就会收到近八千万美元的报酬。即使投资没有回报，其也能获得2000万美元的报酬，因此，对冲基金经理人可以一次出击就家财万贯。

接下来我们来看看对冲基金公司：

对冲基金公司是投资公司的一种。而所有的投资公司的成立和运行都会涉及到一个问题，即是否需要上报美国证监会（SEC）并接受美国证券法（通常所说的1933和1934法案）的管辖。这是很多大小型投资公司都希望避免的，因为一旦受到SEC和证券法的管辖，就意味的大量的书面上报工作，以及大量复杂的法规。对于公司而言，必须雇佣专业的会计和律师才能完成，对于小型投资公司几乎是不可能承担的成本。那么，下面我们将从公司成立运行和募集资金两个阶段，结合美国证券法来分析如何利用对冲基金LLC避免SEC和证券法管辖。

首先，我们简单介绍一下美国证券法（1933法案和1934法案）。证券法的最主要目的是通过这些精密设计的法规，将资金交易行为纳入管辖，以降低资金市场的风险性。1933法案主要管辖的是证券交易的一级市场，即证券的IPO相关程序；而1934法案主要管辖的是证券交易的二级市场，即投资者在证券交易中心买卖上市股票的活动，比如纽约证券交易所NYSE等等。因此，简单的说，如果SEC认可该证券的交易风险没有大到需要SEC管辖的程度时，该投资公司的成立以及日后的证券交易则不需要向SEC注册。

对冲基金LLC的成立运行

在对冲基金LLC成立运行的阶段，投资人以及公司需要满足如下三个条件就可以不向SEC注册。

1. 不进行公开募股；

2. 投资人数少于100人；且

3. 投资人需要“适格”，即如果是个人投资者，至少拥有500万美元投资资产，如果是法人投资者，至少必须拥有2500万美元投资资产。

对冲基金LLC的募集资金

对冲基金募集资金的方式是出售其股份。这也是为什么希望成立对冲基金LLC的投资者对于是否会需要上报SEC的问题如此关注的原因之一。

根据1933法案，所有证券交易，除非符合豁免的要求，否则都要上报SEC。

提到豁免交易，我们就必须得提到1933法案中很重要的一环，包含501至507法规，内行人士称之为Regulation D, 或者更加专业的Reg D。

为了使之相对简洁明了，我们首先介绍两个个术语，其一叫做Accredited investor，Regulation D列举了很多，但与我们关系紧密的大概是如下两类：

1. 个人财产净值（总值减去贷款）至少100万美元；或

2. 个人最近两年收入超过20万美元，或夫妻共同收入超过30万美元，并且可以合理推断出当年收入会和之前的收入持平。

其二叫做具有sophistication的投资者，指那些有投资经验，清楚投资风险的投资者。

豁免的证券交易主要为法规504，505和506法规的三种情况，下表将简要的说明这三种不需要向SEC注册的证券交易：

虽然对冲基金LLC在满足上述条件之后可能不需要向SEC注册从而省去了很多麻烦和开销，但是在对冲基金LLC第一次出售其股份募集资金之前，必须向SEC提交Form D。并且对冲基金LLC的经理人必须向SEC注册。

对冲基金LLC的形式能够规避大量SEC的文件上报，因此可能不需要高额聘请专业的证券律师。但正如前文所说，美国的证券法非常精密。我们依然建议在您有对冲基金LLC的计划时就委托律师进行咨询和相关文件的准备。