H-1B名额即将开放：两大热门H-1B疑惑解析

　　离4月1日H-1B签证名额开放仅存一个星期左右，有意愿申请H-1B签证的外籍员工以及有雇佣外籍员工计划的雇主们都已摩拳擦掌，蓄势待发。值此之际，让我们回忆一下，去年的H-1B名额是于11月22日用尽的。但是正如我们从美国的各类经济数据可以看到的那样，美国经济正在回暖，这样的趋势也为外籍劳工市场带来了活力。目前我们律所已经接到了不少H-1B申请并已经完成了LCA的认证，我们会协助他们在4月1日抢占H-1B名额。根据我们的预测，虽然今年H-1B不会像2006年那样在开放后数日内就被用尽，但我们依然建议有H-1B签证需求外籍员工或者雇主密切关注H-1B的使用动态。我们也会对此全程追踪并适时地向大家报告。

　　本文将主要讨论两个H-1B常见的具体问题：一个是OPT学生身份过期与H-1B身份生效之间的真空期的工作权限问题，即我们所说的Cap-Gap问题；另一个是过去六年没有占用名额的H-1B员工从名额豁免的雇主转换到需要占用名额的雇主时能否运用H-1B的流转规则（Portability Rule）。

　　OPT过期和H-1B批准之间真空期的工作权限

　　我们知道，新的H-1B通常是在每年的10月1日起生效，而一般的OPT学生由于5月毕业，OPT可能在6月或7月就会过期，因此就产生了几个月没有身份的真空期。所幸的是，移民局有相关的规定覆盖了这个真空期，让OPT学生可以合法的居留美国甚至继续他们的工作。我们称其为Cap-Gap延期。

　　简单的说，如果OPT学生在其OPT有效期或宽限期内递交H-1B申请并要求生效日期为10月1日，则Cap-Gap延期可以将OPT学生递交申请时的身份或工作权限延续到10月1日H-1B生效，或者更长直到H-1B申请出结果。具体而言，如果OPT学生在OPT到期之前提交H-1B申请，那么他可以合法的工作直到10月1日或更长直到H-1B申请获得结果。如果该OPT学生在OPT过期后的60天宽限期内递交H-1B申请，那么只有他的宽限期得到了延续，他可以合法在美国居留直到10月1日H-1B生效或更长直到H-1B获得结果。如果最后H-1B被拒，那么上述两种情况下的OPT学生可以获得自申请被拒之日起的另外60天宽限。

　　但需要注意的是，在Cap-Gap延期期间，离开美国即会失去F-1身份。如果在离开美国后，H-1B申请获批，则需要在美国的海外领馆申请H-1B签证返回美国。并且，返回美国的日期不得早于H-1B开始日期前的10天。

　　我们来看一个例子，F-1身份的李同学在取得了自己的硕士学位后申请了OPT。目前在一家美国会计事务所工作，他的OPT于2011年6月15日开始到2012年6月15日结束。如果今年5月这家会计师事务所为李同学申请了H-1B签证，生效日期为2012年10月1日，根据Cap-Gap延期的原则，李同学依然可以继续工作直到10月1日或直到他的H-1B获得结果。但如果在递交申请之后，李同学有急事需要回国。那么他将无法以之前的F-1身份再次返回美国，如果其H-1B申请获得批准，其必须持相关的文件去美国领事馆签证，并且只能在9月20日之后才能返回美国。

　　从名额豁免雇主到需要名额雇主的H-1B转换与H-1B流转规则的应用

　　我们知道，根据H-1B的"Portability Rule"，如果H-1B外籍员工在过去六年已经占用过H-1B名额，并且想要结束和A雇主的雇佣关系而为B雇主工作，其可以在移民局收到H-1B转换申请后即开始为B雇主工作,无需等待批准。但是，如果H-1B外籍员工一直在为H-1B名额豁免的雇主工作并在过去六年内从来没有占用过H-1B名额，当他想要从以前的H-1B名额豁免的雇主转换到一个需要H-1B名额的雇主时，他还能受益于H-1B的"Portability Rule"，在移民局收到申请后直接为新雇主工作吗？这个问题的答案视其准备递交H-1B转换申请时是否还有H-1B名额而定。

　　如果尚有H-1B名额，则该雇员可以利用"Portability Rule"从一个H-1B名额豁免的雇主转换到一个需要H-1B名额的雇主。但是应该注意如果转换申请在当年的10月1日之前批准，H-1B员工应该在批准之日停止为新雇主工作并等到10月1日再恢复工作。

　　如果当年的H-1B的名额已经耗尽，上述的H-1B转换申请很有可能被移民局认为是没有法律依据（frivolous）的申请而被拒绝。针对这样的情况，我们的建议是等到H-1B有名额之后再提交转换申请。

　　举例而言，约翰现在以H-1B身份在一所大学担任研究员（不占H-1B名额）。最近他又在一家私人企业找到了一份工作，而且雇主也愿意为他申请H-1B。如果H-1B尚有名额可用，则其可以在移民局收到申请后即开始为这家私人企业工作。但是值得注意的是，如果他的H-1B转换申请在10月1日前获得批准，则其应该在批准之日停止为新雇主工作而等到10月1日再继续为其工作。但如果当前H-1B名额已经用尽，他可能不能放弃大学工作而转换到新的公司工作。

　　如果您有H-1B签证申请计划或者相关的问题，欢迎您发送邮件至 freeevaluation@hooyou.com ，我们经验丰富的律师会为您提供真实诚恳的免费评估。